中國(guó)非公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)協(xié)會(huì)是由依法獲得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可的非公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)、相關(guān)企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體等有關(guān)組織和個(gè)人自愿結(jié)成的全國(guó)性、行業(yè)性、非營(yíng)利性社會(huì)組織。更多>>
醫(yī)生集團(tuán)投融資法律注意事項(xiàng)(中）
8過(guò)渡期管理
過(guò)渡期，指協(xié)議簽署日至工商變更日之間的一段時(shí)間，跨度短則一兩個(gè)月，長(zhǎng)則一兩年。在工商變更未完成之前，投資方尚未取得法定股東地位，僅屬于“準(zhǔn)股東”。曾經(jīng)有這樣一個(gè)案例：A公司和B公司簽署投資協(xié)議后，A公司向B公司支付了第一期投資款2400萬(wàn)元，并持有后者51%的股份。B公司由于此前經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)不佳，薪酬待遇水平偏低。A公司投資款到賬后，在辦理工商變更手續(xù)期間，B公司老板“擅自”給員工加薪。兩個(gè)月后，A公司正式入主后，才發(fā)現(xiàn)薪酬總額上升了18%。B公司的做法，相當(dāng)于用A公司和B公司共同的利益來(lái)給自己做了人情。
針對(duì)上述情形，投資方在簽署協(xié)議時(shí)，應(yīng)約定過(guò)渡期條款，在過(guò)渡期期間，融資方在經(jīng)營(yíng)性損益、經(jīng)營(yíng)信息、薪酬與招聘、資產(chǎn)處置、借款及擔(dān)保等方面正常經(jīng)營(yíng)，不得影響新股東的利益。
9信息真實(shí)性承諾
一般來(lái)說(shuō)，投資方出的是真金白銀，而融資方則是廠(chǎng)房、設(shè)備等相關(guān)資產(chǎn)，所以，投資方在投資協(xié)議中會(huì)要求融資方對(duì)其公司和資產(chǎn)進(jìn)行“標(biāo)準(zhǔn)陳述、保證和承諾”，比如有沒(méi)有壞賬、有沒(méi)有對(duì)外擔(dān)保需要承擔(dān)連帶責(zé)任、有沒(méi)有對(duì)外負(fù)債。通俗地說(shuō)就是，咱倆確立戀愛(ài)關(guān)系，從現(xiàn)在開(kāi)始，你和我說(shuō)的必須是實(shí)話(huà)。
當(dāng)然，投資方也需要做相應(yīng)承諾，比如對(duì)資金來(lái)源的承諾。實(shí)踐中，曾出現(xiàn)過(guò)投資方A公司用外借資金來(lái)向融資方進(jìn)行投資，并取得控股地位。投資完成后，A公司利用自己的實(shí)際控制力，抽取B公司的經(jīng)營(yíng)現(xiàn)金流來(lái)還債，并將B公司的資產(chǎn)和股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押，以換取資金去償還投資借款。
綜上所屬，陳述與保證既有融資方作出的，也有投資方作出的，但通常以融資方名義作出的陳述與保證內(nèi)容更廣泛。
10對(duì)賭條款——估值調(diào)整機(jī)制
對(duì)賭條款幾乎是私募投資必不可少的技術(shù)環(huán)節(jié)。實(shí)踐中，盡管投資方對(duì)所要投資的行業(yè)已經(jīng)充分研究，對(duì)融資公司也進(jìn)行了充分盡職調(diào)查，但是投融資雙方信息不對(duì)稱(chēng)的情況始終存在。
對(duì)賭條款，就是通過(guò)設(shè)定目標(biāo)盈利水平和觸發(fā)條件來(lái)避免不可預(yù)知的盈利能力風(fēng)險(xiǎn)。具體地說(shuō)就是，通常，投融資雙方在協(xié)議中約定未來(lái)一段時(shí)間的經(jīng)營(yíng)指標(biāo)，且投資方按照經(jīng)營(yíng)指標(biāo)的完成情況分期出資，一旦相關(guān)經(jīng)營(yíng)指標(biāo)未能如約完成，投資方有權(quán)要求對(duì)融資方進(jìn)行估值調(diào)整，甚至可能對(duì)前期的投資進(jìn)行追溯。
對(duì)賭條款的類(lèi)型主要包括股權(quán)對(duì)賭和現(xiàn)金對(duì)賭。投資方確定一個(gè)預(yù)期的財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)目標(biāo)，如果在期限內(nèi)不能達(dá)到此目標(biāo)，投資方將從融資方獲得股權(quán)或現(xiàn)金上的補(bǔ)償。如果財(cái)務(wù)目標(biāo)提前達(dá)成或超額完成，投資方可以向融資方提供一些現(xiàn)金或股權(quán)方面的“獎(jiǎng)勵(lì)”。
大家耳熟能詳?shù)囊粋€(gè)案例是——俏江南融資案例。張?zhí)m從鼎輝融資之后，由于后續(xù)發(fā)展陷入不利形勢(shì)，投資協(xié)議條款被多米諾式惡性觸發(fā)：上市夭折觸發(fā)了股權(quán)回購(gòu)條款，無(wú)錢(qián)回購(gòu)導(dǎo)致鼎輝啟動(dòng)領(lǐng)授售權(quán)條款，公司的出售發(fā)展成清算事件，又觸發(fā)了清算優(yōu)先權(quán)條款，最終，日益陷入被動(dòng)的張?zhí)m被迫“凈身出戶(hù)”。
融資企業(yè)處理對(duì)賭條款的幾點(diǎn)注意事項(xiàng)：
1．明確對(duì)賭主體。
有的協(xié)議中約定：如果未能完成約定經(jīng)營(yíng)指標(biāo)，公司向新股東出讓股權(quán)或現(xiàn)金。這種約定是有問(wèn)題的，對(duì)賭是新股東和老股東之間的利益權(quán)衡，而不是新股東和融資公司之間的博弈對(duì)抗。根據(jù)最高法的判例，最高法認(rèn)為“投資人與目標(biāo)公司股東”之間的對(duì)賭協(xié)議屬于有效，但“投資人與目標(biāo)公司”之間的對(duì)賭協(xié)議屬于無(wú)效。
2．指標(biāo)要理性
設(shè)定一個(gè)合理目標(biāo)，并合理設(shè)置對(duì)賭的價(jià)碼，以防一旦將來(lái)未能實(shí)現(xiàn)約定目標(biāo)，給自身利益造成極大的損害。
3．指標(biāo)要多元化
對(duì)賭條款應(yīng)注意利潤(rùn)額、銷(xiāo)售額、市場(chǎng)占有率、客戶(hù)結(jié)構(gòu)、核心競(jìng)爭(zhēng)力等指標(biāo)之間的平衡。另外，還要考慮“不可抗力”等除外條款。
4．指標(biāo)要“梯度化”。
對(duì)賭協(xié)議要細(xì)化約定，不能把指標(biāo)一元化，完成了就“上天堂”，完不成就“下地獄”。比如超額完成指標(biāo)，超額幅度分別為10%、20%、30％，則……；反之，如果只完成約定指標(biāo)的90%、80%、70%則……。
此外，對(duì)賭條款中應(yīng)設(shè)定“保底條款”，即在預(yù)估最壞的狀況下，融資方在企業(yè)的最低股權(quán)或控制權(quán)。
11反稀釋保護(hù)條款
2014年，房?jī)r(jià)開(kāi)始下滑，個(gè)別降價(jià)樓盤(pán)的業(yè)主做出不理智的舉動(dòng)，打砸售樓處，要挾開(kāi)發(fā)商。可是，你今天買(mǎi)了股票，明天股價(jià)跌停了，你會(huì)去砸營(yíng)業(yè)大廳嗎？所以說(shuō)，這種做法很滑稽。
但是，在私募投資協(xié)議中，的確有一種針對(duì)這種情況的反稀釋保護(hù)條款，用來(lái)保護(hù)投資者的權(quán)益。
比如：張三的A公司估值1億元，李四出資2000萬(wàn)元，通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，獲得A公司20%的股權(quán)。三年后，A公司基于發(fā)展實(shí)施再融資。如果A公司發(fā)展勢(shì)頭很好，估值水漲船高，那么兩人皆大歡喜；如果經(jīng)營(yíng)不善，估值縮水成5000萬(wàn)，那么李四就可以要求按照5000萬(wàn)元的估值，重新計(jì)算其三年前的股權(quán)比例，即持有A公司40%的股權(quán)。
12強(qiáng)制回購(gòu)條款
因?yàn)樗侥既牍傻慕K極目的是融資企業(yè)增值變現(xiàn)，如果融資企業(yè)上市無(wú)望，投資方會(huì)約定讓融資方實(shí)施股權(quán)回購(gòu)。如果融資方?jīng)]有能力回購(gòu)，投資方可能會(huì)約定“強(qiáng)賣(mài)權(quán)”。
以上面例子來(lái)說(shuō)，如果張三不能回購(gòu)李四20%的股份，那么李四只能把股份賣(mài)給其他投資者（多數(shù)為產(chǎn)業(yè)投資者）。出于戰(zhàn)略考慮，產(chǎn)業(yè)投資者通常會(huì)要求收購(gòu)控股權(quán)。李四若想促成出售，必須綁定張三也賣(mài)出一部分股份，比如31%。對(duì)于張三而言，這種“強(qiáng)賣(mài)權(quán)”意味著：如果業(yè)績(jī)不佳，他將可能失去自己辛辛苦苦創(chuàng)辦的企業(yè)。所以有企業(yè)家感嘆：引進(jìn)私募，就是走上了一條不歸路。
13關(guān)聯(lián)交易
公司通過(guò)投融資進(jìn)行資源整合，其協(xié)同效應(yīng)往往要通過(guò)關(guān)聯(lián)交易體現(xiàn)出來(lái)。比如，在校園中，五個(gè)男同學(xué)和一個(gè)女同學(xué)六個(gè)人相處融洽，都是普通同學(xué)關(guān)系。但是，如果女生選擇其中一個(gè)男生做自己男朋友，其他四個(gè)男生就會(huì)知趣地疏遠(yuǎn)這個(gè)女生。
同樣道理，假定A公司有五家客戶(hù)，彼此之間存在相對(duì)競(jìng)爭(zhēng)和制衡關(guān)系。如果其中一家客戶(hù)B公司要入股A公司，就會(huì)對(duì)現(xiàn)有的平衡產(chǎn)生沖擊。雙方簽署協(xié)議時(shí)，必須對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行約定。比如：B公司優(yōu)先采購(gòu)A公司的產(chǎn)品，或者B公司的相關(guān)原料訂單全部交給A公司來(lái)做。
由此可知，關(guān)聯(lián)交易并非不被允許，關(guān)鍵是要公允合理，讓非關(guān)聯(lián)股東對(duì)相關(guān)信息有所了解。（未完待續(xù)）